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    走私成品油犯罪(四)

    作者:海关律师 时间:2021/7/12 11:08:31

    五、走私犯罪既未遂的问题

    根据我国刑法第23条规定:“已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”这一规定表明,未遂犯应受刑罚处罚。但由于未遂犯的不法与责任一般轻于相应的既遂犯的不法与责任,故对于未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。也因此在走私犯罪案件辩护中,不乏当事人或辩护人将犯罪未遂作为主要辩点进行抗辩,但在司法实践中,该抗辩成功的案例少之又少。

    如(2014)浙台刑二初字第18号中董某在台湾海峡海域购买的走私柴油后在台州湾海域被当场查获,属犯罪既遂还是未遂?实践中有意见认为,船舶尚未抵达口岸,在运输途中即被查获的,走私行为明显尚未实施完毕,应以犯罪未遂处理为宜,其中,绕关进口走私的,至少应以船舶进入边境或者关境作为走私犯罪既遂的认定标准。而法院认为,被告人董某在台湾海峡海域购买的走私柴油后在台州湾海域被当场查获,依法不能认定为犯罪未遂。

    由于走私成品油行为具有复杂性,如上文所述的绕关走私(没有通关中的虚假申报等行为)、通关走私和后续走私(无具体的进出境走私行为),如果均采取走私行为全部实行完毕的标准,在实践中很难行得通。同时,走私成品油行为的多环节性和现场性,如在绕关走私中,犯罪分子一般需要分别与上游卖家和下游买家商定好成品油的买卖——走私母船停靠公海——小型走私油船伺机过驳——绕关入境——过驳给境内买家——利益分配。对于行为实施完毕的认定也颇具争议。再加上,对于该类型的走私,多为被现场抓获。如果坚持认为走私行为未实行完毕而被认定为走私犯罪未遂,从而对其从轻减轻处罚,必将不利于对该类犯罪的有效打击,也有悖于立法原意。

    因此,鉴于走私犯罪表现形式的多样性和复杂性,从有利于实践打击和便于实践操作的角度,关于走私犯罪既未遂的认定,《最高人民法院 最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第二十三条规定 实施走私犯罪,具有下列情形之一的,应当认定为犯罪既遂:

    (一)在海关监管现场被查获的;

    (二)以虚假申报方式走私,申报行为实施完毕的;

    (三)以保税货物或者特定减税、免税进口的货物、物品为对象走私,在境内销售的,或者申请核销行为实施完毕的。

    针对上述规定,《<最高人民法院 最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释>理解与适用》作了进一步的解释。如下:

    1.对海关监管现场被查获的情形所要注意的几点。(1)该项规定适用于各种形式的走私犯罪。不管是通关走私还是绕关走私等,凡是在海关监管现场被查获的,均按犯罪既遂处理。(2)海关锚地被查获。鉴于锚地的船舶及货物、物品处于海关监管之下,部分验收手续直接在锚地办理,海关锚地也应认定为海关监管现场。同时,一些走私货物、物品在锚地即可直接完成交易,故有必要将在海关锚地现场查获的走私犯罪一概以既遂处理。(3)监管海域被查获的,依然认定为走私既遂。

    2.虚假申报通关走私的,行为人的申报行为独立于海关的查验行为,申报行为是否实施完毕的判断不受是否进入查验环节以及查验是否通过的影响。而且申报行为实施完毕标准与海关监管现场被查获标准并行不悖。

    综上,走私成品油行为,不管行为人采取何种走私表现方式,只要在海关监管现场被抓获的,对其认定为犯罪既遂;通关走私中,以虚假申报方式走私,以行为人申报行为实施完毕的,或者在海关监管现场被抓获的,对其认定为犯罪既遂;而在后续走私中,行为人将保税成品油或者特定减免税成品油在境内销售的,或者申请核销行为实施完毕的,对其认定为走私犯罪既遂。




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